实为企业借贷还是投资？

摘要： 为什么企业要把“借贷”包装成“投资”？企业选择这种操作，通常有以下几个核心动机，但无一例外,都是为了规避监管或达到某种特定目的：规避金融监管（最主要原因）合法放贷资质：未经批准，任...

为什么企业要把“借贷”包装成“投资”？

企业选择这种操作，通常有以下几个核心动机，但无一例外,都是为了规避监管或达到某种特定目的：

1. 规避金融监管（最主要原因）

   • 合法放贷资质：未经批准，任何企业不得从事放贷业务，如果一家企业主营业务不是放贷，却频繁向其他企业或个人提供资金并收取利息，可能被认定为“非法金融活动”,面临处罚。
   • 利率上限：司法保护的上限是LPR的4倍，如果约定的利息高于这个标准，超出部分不受法律保护，而“投资”的回报（如分红、股权增值）则没有这个法定上限的限制。
   • 资金来源：企业从银行获得的贷款，通常有明确的用途限制，不能直接用于对外放贷，包装成“投资”可以模糊资金的真实去向。

2. 会计和税务处理

   • 利息支出 vs 投资损失：对于借款方（融资企业）支付的利息可以在税前扣除，降低应纳税所得额，而如果这笔钱是“投资款”，未来经营不善导致股权价值归零,其损失在税务处理上可能不如利息扣除那么直接和有利。
   • 资产性质：在资产负债表上，“借款”是负债，而“投资”是资产，包装成投资可以让企业的负债率看起来更低，财务报表更“好看”。

3. 规避民间借贷的法律定性

   如果被法院认定为“民间借贷”，则受到《民法典》及相关司法解释的严格规制，而如果被定性为“投资”，则适用《公司法》、《合伙企业法》等法律，双方关系是股东或合伙人关系,权利义务完全不同。

   
   （图片来源网络，侵删）

“实为企业借贷”的投资模式通常是什么样的？

这种模式的核心是“名为投资，实为借贷”，在实践中,它有多种伪装形式：

这种操作的法律风险（重中之重）

“名为投资，实为借贷”的合同，其法律效力是可被否定的，一旦发生纠纷，法院或仲裁机构会穿透表面形式,探究真实法律关系。

对于投资方（出借方）的风险：

1. 利息主张可能不被支持：这是最大的风险，如果被认定为借贷，约定的利率超过LPR的4倍，法院只会支持以LPR的4倍计算的利息，如果被认定为投资，而公司确实亏损,你连本金都可能无法全额追回。
2. 无法主张股东权利：你不是真正的股东，你无权查阅公司财务报表、参与公司决策、要求分红等，当公司资产被转移或被其他债权人查封时，你的“股权”很难得到优先保护。
3. 清算顺序劣后：如果公司破产清算，真正的股东（包括其他债权人）的清偿顺序在普通债权人之后，作为“假股东”，你的清偿顺序将非常不利,可能血本无归。
4. 合同被认定为无效：如果出借方是金融机构，或涉及高利贷等违法情形，整个合同可能被认定为无效，导致双方互相返还财产,造成更大的麻烦。

对于融资方（借款方）的风险：

1. 被要求支付高额利息：如果被认定为借贷，且约定利率过高，超出部分无效,但已经支付的超额利息可能无法追回。
2. 失去公司控制权：虽然名为“投资”，但如果协议条款设计不当，或对方强势，投资方可能会以股东身份干预公司经营,引发内部矛盾。
3. 双重征税风险：支付给投资方的“固定收益”，如果被认定为利息，可以在税前扣除，但如果被认定为“投资分红”，则公司在分红前已经缴纳了企业所得税，投资方在取得分红后可能还需缴纳个人所得税,存在重复征税的可能。
4. 面临抽逃出资的指控：如果投资方后来反悔，主张自己是真正的股东并要求出资，而公司无法证明这笔款项是借款，可能会被认定为“抽逃出资”，需要将资金返还给公司,并承担相应责任。

如何判断是“投资”还是“借贷”？

法院在审理此类案件时，会综合以下因素进行判断（即“实质重于形式”原则）：

1. 双方的真实意思表示：签订协议时是如何沟通的？是否有书面或录音证据证明双方明知是借贷？
2. 协议条款的核心内容：
   • 是否有保本、保收益条款？（是借贷的强特征）
   • 是否约定了固定的回报率？（是借贷的强特征）
   • 投资方是否承担经营风险？（不承担风险是借贷的强特征）
   • 是否有股权回购条款？（是“明股实债”的典型特征）
3. 资金的性质和用途：资金是否被明确约定为借款,并按借贷流程使用？
4. 双方的权利义务：投资方是否享有股东权利（如表决权、知情权）？融资方是否在实质上承担了全部经营风险？
5. 实际履行情况：双方是否按“借贷”模式在操作？是否定期支付固定款项,而不论公司业绩？

结论与建议

“实为企业借贷”的投资模式，本质上是一种法律上的“伪装”，其脆弱性在发生纠纷时暴露无遗。

• 对于投资者：切勿被“高回报”、“无风险”的虚假宣传所迷惑，任何承诺“保本付息”的“投资”都应高度警惕，在进行投资前，务必审查协议条款，明确双方权利义务，并咨询专业律师，如果目标是固定收益，应优先选择银行理财、信托等正规渠道。
• 对于融资企业：虽然这种方式能快速获得资金并美化报表，但法律风险巨大，一旦合作方反目，企业可能面临高额利息索赔、股权纠纷甚至被追究责任，应通过正规银行贷款、发行债券等合法渠道融资，或在需要股权融资时，与真正的投资方建立清晰、合规的合作关系。

商业活动应建立在诚信和合法的基础之上，试图通过法律技巧规避监管，最终往往得不偿失。