外商投资企业并购境内

摘要： 核心概念：什么是外商投资企业并购境内企业？外资并购是指外国投资者通过购买境内企业的股权、资产，或以其他方式取得境内企业的控制权或重大影响力的行为，关键点：主体： 外国投资者（可以是...

核心概念：什么是外商投资企业并购境内企业？

外资并购是指外国投资者通过购买境内企业的股权、资产，或以其他方式取得境内企业的控制权或重大影响力的行为。

关键点：

• 主体： 外国投资者（可以是境外公司、个人或其他经济组织）。
• 标的： 境内企业（包括有限责任公司、股份有限公司等）的股权或资产。
• 目的： 取得控制权（通常指持股50%以上，或虽不足50%但能董事会等决策机构）或重大影响力（通常指持股20%-50%）。
• 性质： 这不仅是商业交易，更是一种外商投资行为，因此受到中国外商投资法律法规的严格监管。

主要并购模式

外资并购主要分为两种基本模式：股权并购和资产并购。

核心流程与步骤

外资并购是一个系统性工程,通常包括以下主要阶段：

第一阶段：前期准备与尽职调查

1. 战略规划： 明确并购目的、目标公司画像、预算和时间表。
2. 寻找目标与初步接触： 通过财务顾问、律师、行业网络等方式筛选潜在目标，并进行初步接洽。
3. 签署保密协议： 在深入接触前，必须签署保密协议，以保护双方的商业秘密。
4. 签署意向书/备忘录： 初步确定交易的核心条款，如交易价格、支付方式、排他期等，为后续正式谈判奠定基础。
5. 全面尽职调查： 这是最关键的一步。 通常由律师、会计师、行业顾问等组成团队，对目标公司进行全方位调查。
   • 法律尽调： 公司设立、股权结构、重大合同、诉讼仲裁、知识产权、合规性（环保、税务、劳动用工）等。
   • 财务尽调： 财务报表真实性、资产质量、负债情况、盈利预测等。
   • 业务尽调： 市场地位、供应链、客户关系、技术实力、管理团队等。
   • 税务尽调： 税务合规性、税务风险、潜在的税务负担等。

第二阶段：交易谈判与文件签署

1. 谈判与确定交易结构： 基于尽调结果，与对方就价格、支付方式（现金、股权置换等）、交割条件、陈述与保证、赔偿机制等核心条款进行谈判。
2. 起草法律文件： 主要包括《股权转让协议》或《资产购买协议》，以及相关的股东会决议、董事会决议等。
3. 签署正式交易文件： 在所有条件达成一致后，签署具有法律约束力的交易文件。

第三阶段：审批与备案

这是外资并购最具中国特色且最关键的环节。

1. 商务部门审批/备案：

   • 适用范围： 根据《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》（简称“负面清单”），如果并购行为涉及禁止类产业，禁止投资，如果涉及限制类产业，或并购后导致外资企业属于负面清单之内，则需向省级或国家级商务主管部门进行审批。
   • 负面清单之外： 如果并购不涉及负面清单，则实行备案管理，投资者或其通过特殊目的公司控制的境内企业，可以通过“外商投资信息报告系统”在线备案，无需商务部门审批。
   • 提交材料： 申请书、投资者身份证明、并购协议、目标公司基本情况、法律意见书等。

2. 市场监督管理部门登记：

   • 在获得商务部门批准或完成备案后,需要向市场监督管理部门办理工商变更登记（股权并购）或设立登记（资产并购新设公司）。
   • 核心是取得《外商投资企业营业执照》。

3. 其他部门审批（如适用）：

   • 反垄断审查： 如果达到申报标准（如全球合计营业额、中国境内合计营业额、并购规模等），需向国家市场监督管理总局进行经营者集中申报，这是防止市场垄断的重要步骤。
   • 安全审查： 如果投资可能影响国家国防安全、国家安全，或涉及重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、重要文化产品与服务、重要信息技术和互联网产品与服务、关键技术、重要金融服务等领域，且达到一定标准，则需进行外商投资安全审查。
   • 行业特定审批： 如金融、电信、医疗、教育等行业，并购后可能需要向行业主管部门（如银保监会、证监会等）申请新的业务许可。

第四阶段：交割与整合

1. 交割： 按照协议约定，买方支付价款，卖方转移股权或资产所有权，并办理相关权属变更手续。
2. 公司整合： 交割完成后，进入漫长的整合阶段，包括战略、文化、管理、财务、人员、系统等方面的融合，这是决定并购最终成败的关键。

关键考量与风险

• 合规风险： 是否严格遵守了外商投资准入、反垄断、安全审查等规定，是交易能否成功的前提。
• 税务风险： 股权转让和资产转让的税负差异巨大，需要提前进行最优的税务结构设计。
• 估值风险： 尤其是在中国，企业的隐性价值（如牌照、关系）和风险（如隐性负债）难以准确评估。
• 法律风险： 目标公司的历史遗留问题（如合同纠纷、知识产权瑕疵、劳动用工问题）可能在交割后爆发。
• 文化整合风险： 中外企业文化、管理理念的差异可能导致整合困难，影响经营效率。
• 融资风险： 跨境并购涉及复杂的资金出境（ODI）和入境安排，需遵守外汇管理规定。

主要法规体系

中国的外资并购法律体系正在经历从“审批制”向“备案制+负面清单管理”的重大变革。

1. 核心法律：

   • 《中华人民共和国外商投资法》（2025年1月1日施行，取代了原来的“三资企业法”）
   • 《中华人民共和国外商投资法实施条例》

2. 配套规章：

   • 《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》
   • 《外商投资信息报告办法》
   • 《关于外国投资者并购境内企业的规定》（商务部等令2006年第10号，至今仍是重要依据）
   • 《经营者集中审查规定》（国家市场监督管理总局）
   • 《外商投资安全审查办法》

3. 其他相关法律：

   • 《公司法》、《证券法》（针对上市公司并购）
   • 《反垄断法》
   • 《企业所得税法》、《增值税法》等

最新趋势与展望

1. 负面清单持续缩减： 中国不断放宽市场准入，负面清单的长度和限制内容逐年减少，为外资并购创造了更广阔的空间。
2. 审查趋严： 在扩大开放的同时，对于涉及国家安全、反垄断的审查日趋严格和规范，体现了“放管服”结合的思路。
3. 鼓励高端制造业和现代服务业： 政策导向鼓励外资并购高科技、先进制造、绿色低碳、现代服务等领域的中国企业，以促进产业升级。
4. ESG成为重要考量： 环境、社会和治理因素越来越多地被纳入外资并购的尽职调查和决策过程中，特别是对于欧洲投资者。
5. 数字化与数据安全： 随着数据安全法和个人信息保护法的实施，涉及大量用户数据的科技类企业并购，数据合规将成为审查的重点。

外商投资企业并购境内企业是一个机遇与挑战并存的复杂过程,对于外国投资者而言，成功的关键在于：

• 深入理解中国的法律和政策环境，特别是负面清单和备案/审批制度。
• 聘请专业的本地化法律、财务、税务顾问团队，进行充分的尽职调查。
• 进行周密的税务筹划和交易结构设计，以控制成本和风险。
• 高度重视反垄断和安全审查，提前评估申报的必要性和可能性。
• 做好长期整合的准备，将文化和管理融合作为战略的一部分。

随着中国持续扩大对外开放和优化营商环境,外资并购仍将是外国投资者进入中国市场、实现业务增长的重要战略选择。