中外合营企业外方投资者

摘要： 这是一个在中国外商投资法律体系中非常核心的角色，为了清晰理解,我们将从以下几个方面进行阐述：定义与基本概念主要法律形式外方投资者的权利外方投资者的义务与责任出资要求特别注意事项定义...

这是一个在中国外商投资法律体系中非常核心的角色，为了清晰理解,我们将从以下几个方面进行阐述：

1. 定义与基本概念
2. 主要法律形式
3. 外方投资者的权利
4. 外方投资者的义务与责任
5. 出资要求
6. 特别注意事项

定义与基本概念

外方投资者，指的是在中国境内与中国的公司、企业或其他经济组织（中方投资者）共同投资设立“中外合营企业”的外国公司、企业、其他经济组织或个人。

• “外国”的界定：通常指根据外国法律成立，并主要在境外注册和开展经营活动，包括香港、澳门、台湾地区的投资者，虽然他们是中国公民/法人，但在法律上被视为“境外投资者”,适用类似的规定。
• 合营企业：这是核心载体，其特点是“共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏”，最典型的形式是中外合资经营企业。

主要法律形式

外方投资者参与合营企业，主要以下列两种法律形式存在,其结构和责任有根本区别：

a) 中外合资经营企业

这是最经典、最普遍的合营形式。

• 法律性质：在中国境内设立的有限责任公司（特殊行业可设立股份有限公司）。
• 责任形式：有限责任,即外方投资者以其认缴的出资额为限对合营企业的债务承担责任。
• 组织结构：具有独立的法人资格，设立股东会、董事会和经营管理机构。
• 核心特征：
  • 股权式合营：双方按出资比例分享利润、分担风险和亏损。
  • 共同控制：双方共同参与企业的经营管理，重大事项（如增资、减资、合并、解散、修改章程等）通常需要董事会一致通过或按出资比例表决。
  • “四共”原则：共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏。

b) 中外合作经营企业

这种形式更为灵活。

• 法律性质：可以具有法人资格，也可以不具有法人资格。
  • 具有法人资格：设立为有限责任公司,责任与合资企业类似。
  • 不具有法人资格：合作各方的关系是合伙关系，各方承担连带责任，外方投资者对合作企业的债务承担无限或连带责任,风险较高。
• 核心特征：
  • 契约式合营：双方的权利和义务（如投资方式、收益分配、风险分担、经营管理方式、合作期满后资产的归属等）由合作合同约定,而非完全由股权比例决定。
  • 灵活的管理模式：可以成立董事会，也可以成立联合管理委员会,或者委托一方或第三方进行管理。
  • 回收投资方式灵活：外方投资者可以通过加速折旧、提高产品分成比例等方式在合作期满前收回投资。

外方投资者的权利

作为合营企业的投资者,外方投资者享有以下主要权利：

1. 资产收益权：有权按出资比例或合同约定,从合营企业的利润中分得红利。
2. 经营管理权：有权通过委派董事或管理人员参与企业的经营管理,对企业的重大经营决策发表意见和进行表决。
3. 知情权与监督权：有权查阅企业财务会计报告等财务资料,了解企业的经营状况。
4. 转让出资权：经合营他方同意，并报审批机关批准,可以转让其全部或部分出资额。
5. 优先购买权：当合营他方向第三方转让其出资时,外方投资者在同等条件下有优先购买权。
6. 剩余财产分配权：在企业因解散、破产等原因进行清算时,有权按出资比例或合同约定分配企业的剩余财产。
7. 依法转让知识产权的权利：如果外方投资者以知识产权作为出资,其对该知识产权的所有权可以依法转让或许可使用。
8. 法律和合同规定的其他权利：在合作企业中,可能约定外方方在特定条件下可以先行回收投资的权利。

外方投资者的义务与责任

权利与义务是对等的,外方投资者也必须承担相应的义务：

1. 按期足额出资义务：这是最核心的义务，必须按照合同、章程规定的期限、金额和方式缴纳其认缴的出资额（货币、实物、知识产权等）。
2. 遵守中国法律的义务：必须遵守中国的各项法律法规，包括《公司法》、《外商投资法》、《中外合资经营企业法》等。
3. 保护知识产权的义务：若以知识产权出资，应保证其出资的知识产权不存在权利瑕疵,不侵犯第三方权益。
4. 承担亏损和风险的义务：在企业亏损时，需按出资比例或合同约定分担亏损，在企业破产时，以其出资额为限承担有限责任（在合资企业中）。
5. 保密义务：对在合作过程中知悉的合营企业的商业秘密和技术秘密负有保密责任。
6. 不得抽逃出资的义务：在企业存续期间,不得抽回其出资。

出资要求

外方投资者的出资方式必须合法合规,这是设立合营企业的关键步骤。

• 出资方式：
  • 货币：最常见的方式，可以是自由兑换货币，如美元、欧元、日元等。
  • 实物：包括机器设备、原材料、零部件等，必须符合生产经营需要，作价公允,并经中方投资者和第三方评估机构确认。
  • 知识产权：包括专利权、商标权、专有技术等，必须先进、适用，能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率,同样需要作价和评估。
  • 土地使用权：外方投资者通常不直接拥有中国境内的土地使用权，但可以用土地使用权作价出资,这通常由中方投资者负责提供。
• 出资比例：
  • 根据《外商投资法》及其实施条例，外方投资者的出资比例一般不低于合营企业注册资本的25%，这是法定的下限,没有上限规定。
• 出资期限：

  可以在合同中约定一次缴清或分期缴付，若分期缴付，首期出资不得低于其认缴出资额的15%，并应在营业执照签发之日起3个月内缴付；其余部分应在营业执照签发之日起2年内缴清。

  
  （图片来源网络，侵删）

特别注意事项

1. 负面清单制度：这是当前中国外商投资管理的核心制度，外方投资者的投资领域必须符合《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》的规定。清单之外的领域，外商投资享受国民待遇，审批程序简化；清单之内的领域，则受到更严格的限制和审查。
2. 国家安全审查：如果外方投资者的投资可能或已经影响国家安全（涉及军工、重要农产品、重要文化产品和服务、重要信息技术和互联网产品与服务、重要金融服务、关键技术等领域）,需要通过国家安全审查。
3. 技术进出口管理：如果外方投资者以技术出资，或者涉及限制类/禁止类技术的进出口，需要遵守《技术进出口管理条例》的规定,可能需要办理技术进出口合同登记或申请许可证。
4. 尽职调查至关重要：外方投资者在决定投资前，必须对中方合作伙伴、目标公司、行业市场、法律环境等进行全面的尽职调查,以规避潜在风险。

中外合营企业外方投资者，是一个在中国法律框架下，通过资金、技术、设备等方式与中国伙伴共同设立和经营企业的外国实体，其核心特征在于“共同经营”和“风险共担”，外方投资者在享有资产收益、经营管理等权利的同时，也必须承担按期出资、遵守法律等义务，对于外方投资者而言，深入理解中国的外商投资法律体系，特别是负面清单和出资规定，并进行充分的尽职调查,是成功投资和规避风险的关键。