诈骗未遂怎么判刑？

摘要： 可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚要记住中国《刑法》对于犯罪未遂的基本规定，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款的规定：“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，”这句话是理...

可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚

要记住中国《刑法》对于犯罪未遂的基本规定，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款的规定：

“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”

这句话是理解诈骗未遂判刑的总纲,它意味着：

1. 定罪标准不变：诈骗未遂同样构成诈骗罪，只要行为人以非法占有为目的，实施了诈骗行为，并且该行为着手后，由于行为人意志以外的原因未能得逞,就构成诈骗未遂。
2. 量刑不同：虽然构成犯罪，但在量刑上，法律给予了“优惠”,即可以从轻或减轻处罚。

如何区分“未遂”与“既遂”？

这是判断是否适用未遂条款的关键，诈骗罪的既遂标准是 “失控说” 或 “控制说”,即：

• 既遂（既遂犯）：被害人基于错误认识，已经将财产交付给行为人或行为人指定的第三人，并且行为人实际控制了该财产，简单说,就是钱已经骗到手了。
• 未遂（未遂犯）：行为人已经着手实施诈骗行为（比如发送了诈骗短信、拨打了诈骗电话、设置了骗局等），但由于其意志以外的原因（如被害人警觉、被警察及时抓获、账户错误等），最终未能实际骗取到财物。

举例说明：

• 既遂：A冒充客服给B打电话，以退款为由诱导B将5万元转入指定账户，钱一到账，A立即转走,A构成诈骗罪既遂。
• 未遂：A冒充客服给B打电话，以退款为由诱导B将5万元转入指定账户，在B转账时，银行系统检测到异常交易，转账被冻结，A一分钱没拿到,A构成诈骗罪未遂。

诈骗未遂的具体量刑步骤

法院在审理诈骗未遂案件时,通常会遵循以下步骤来确定刑罚：

第一步：确定“基准刑”（即假设是既遂犯会判多少年）

法院首先会根据《刑法》第二百六十六条的规定，按照诈骗金额和其他情节，确定一个如果犯罪得逞（即既遂）应该判处的刑罚范围。

• 数额较大：诈骗公私财物价值三千元至一万元以上（具体数额由各省、自治区、直辖市高级人民法院确定），处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。
• 数额巨大：诈骗公私财物价值三万元至十万元以上，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
• 数额特别巨大：诈骗公私财物价值五十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

注意：即使未遂，法院也会根据行为人意图骗取的金额来确定这个“基准刑”，一个人试图骗取50万，虽然一分钱没拿到，但其基准刑也会在“十年以上”这个档次考虑。

第二步：适用“未遂”情节，对基准刑进行从轻或减轻

在确定了基准刑之后，法院会根据“未遂”这一法定情节,对其进行调整。

• 从轻处罚：在法定刑罚幅度内，判处较轻的刑罚，基准刑是“三年到十年有期徒刑”，从轻处罚可能会判到“三年到五年有期徒刑”。
• 减轻处罚：在法定刑罚幅度的最低刑以下判处刑罚，基准刑是“三年到十年有期徒刑”，减轻处罚可能会判到“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”。

如何选择“从轻”还是“减轻”？ 法院会综合考虑以下因素来决定：

1. 未遂的原因：是被害人识破、公安机关及时介入,还是行为人自己操作失误？
2. 未遂的严重程度：是差一点点就成功了，还是从一开始就漏洞百出,毫无得逞可能？
3. 犯罪行为的危害性：诈骗手段是否恶劣？是否造成了被害人恐慌或其他严重后果（即使钱没骗到手）？
4. 被告人的悔罪表现：是否认罪认罚？是否积极退赔、取得被害人谅解？

第三步：考虑其他量刑情节，最终确定宣告刑

除了“未遂”情节，法院还会综合考量其他各种法定和酌定情节,最终确定一个具体的刑罚。

常见的其他情节包括：

• 从重情节（会增加刑罚）：

  • 犯罪集团的首要分子：组织、领导犯罪集团进行诈骗活动。
  • 多次诈骗：二年内多次实施诈骗。
  • 诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物。
  • 以残疾人、老年人、未成年人、丧失劳动能力的人为诈骗对象。
  • 造成被害人自杀、精神失常等严重后果。
  • 通过电信网络技术手段实施诈骗（如发送短信、拨打电话、使用互联网等）。

• 从宽情节（会进一步减少刑罚）：

  • 坦白：如实供述自己的罪行。
  • 自首：犯罪后自动投案,并如实供述自己的罪行。
  • 立功：揭发他人犯罪行为，查证属实,或者提供重要线索得以侦破其他案件。
  • 认罪认罚：承认指控的犯罪事实,愿意接受处罚。
  • 积极退赔、取得被害人谅解：这是非常重要的情节，尤其对于未遂案件，如果能退赔并取得谅解，获得从宽处理（甚至不起诉）的可能性会大大增加。

特殊情况：情节显著轻微危害不大，可不按犯罪处理

根据《刑法》第十三条的规定，如果诈骗未遂的“情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪”，在实践中，通常指那些意图诈骗金额非常小（比如几百元），且诈骗行为极其初级，社会危害性极小的情况，对于这类案件，可能会根据《治安管理处罚法》进行行政处罚，甚至只是批评教育,而不会追究刑事责任。

总结与建议

重要建议： 如果您或您的亲友遇到此类情况，强烈建议立即咨询专业的刑事律师,律师可以：

1. 准确判断案件是未遂还是既遂。
2. 帮助收集和固定对被告人有利的证据（如无社会危险性、有自首/立功情节、积极退赔等）。
3. 在审查批捕、审查起诉、审判等各个阶段提供专业的法律帮助，争取最有利的结果，例如争取不予批捕、取保候审、不起诉或缓刑。