外商投资企业如何发境外投资？

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摘要： 核心概念主体: 外商投资企业，即在中国境内依法设立，由外国投资者投资的企业（包括中外合资、中外合作、外商独资企业），行为: 境外投资，指在中国境内依法设立的企业及其控制的境外企业，...

核心概念

主体: 外商投资企业，即在中国境内依法设立，由外国投资者投资的企业（包括中外合资、中外合作、外商独资企业）。
行为: 境外投资，指在中国境内依法设立的企业及其控制的境外企业，通过新设、并购等方式在境外设立企业或取得既有企业所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的行为。
监管机构:
- 商务主管部门: 负责项目核准或备案，绝大多数境外投资（除敏感国家和地区、敏感行业外）实行备案制。
- 发展和改革委员会: 负责项目备案或核准，与商务部门类似，也是以备案为主。
- 国家外汇管理局: 负责外汇登记和资金汇出，这是整个流程中非常关键的一环，尤其是对于外商投资企业。

主要流程（以备案制为例）

外商投资企业进行境外投资,通常需要遵循“商务/发改委备案 → 外汇登记 → 资金汇出 → 后续管理”的流程。

（图片来源网络，侵删）

第一步：内部决策与准备

董事会/股东会决议:
- 根据公司章程的规定,召开董事会或股东会，形成正式决议，同意进行境外投资。
- 应包括：投资目的、投资金额、投资标的、资金来源、出资方式等关键信息，这是后续所有审批文件的基础。
尽职调查:

对目标公司、目标市场、所在国法律法规、税务、劳工、环保等进行全面的尽职调查，评估投资风险。
制定投资方案:
（图片来源网络，侵删）

明确投资路径（如新设还是并购）、资金来源（是企业自有资金还是银行贷款）、投资架构等。

第二步：商务主管部门备案

登录系统: 企业登录“全国境外投资管理和服务网络系统”（或地方商务主管部门指定的线上平台）。
填写信息: 在线填写《境外投资备案表》，上传相关材料，通常包括：
- 《境外投资备案表》
- 投资主体营业执照复印件
- 董事会/股东会决议
- 投资主体或其控制的境外企业关于投资主体真实性的声明
- 其他证明文件（如并购协议、可行性研究报告等）
提交审核: 提交后，由地方商务主管部门进行审核，对于备案类项目，通常在3个工作日内完成备案并出具《企业境外投资备案证书》。

第三步：发展改革部门备案

登录系统: 企业登录“全国投资项目在线审批监管平台”。
填写信息: 在线填写《境外投资项目备案表》，上传与商务部门备案类似的核心材料。
提交审核: 提交后，由地方发改委进行审核，对于备案类项目，审核时限通常也为3个工作日左右，出具《境外投资项目备案证明》。

注意： 商务部门和发改委的备案流程在很多地区可以“并联”进行，企业可以同时向两个部门提交申请，以提高效率。

第四步：外汇登记（最关键的一步）

这是外商投资企业境外投资区别于内资企业ODI的核心环节之一。

开户与登记:
（图片来源网络，侵删）
- 企业应选择一家银行（通常是其基本户开户行）作为主办外汇业务银行。
- 携带以下材料到银行办理境外投资外汇登记：
  - 商务部门出具的《企业境外投资备案证书》
  - 发改部门出具的《境外投资项目备案证明》
  - 董事会/股东会决议
  - 投资主体营业执照
  - 境外投资真实性承诺书
  - 银行要求的其他材料
- 银行审核通过后,会通过“资本项目信息系统”为企业办理境外投资外汇登记，并生成《境外直接投资外汇登记业务登记凭证》。
资金来源审核（重中之重）：
- 银行会严格审查用于境外投资的资金来源。
- 合法来源: 资金必须是企业自有合法资金，常见来源包括：
  - 企业资本金账户内的外汇。
  - 企业经常项目账户下的外汇收入（如出口收汇）。
  - 企业从境内银行获得的合法贷款。
  - 境外股东借款（需符合外债管理规定）。
- 禁止性来源: 严禁使用以下资金进行境外投资：
  - 购房、购买非自用房地产等资本项下尚未开放的业务项下的外汇。
  - 境内个人汇款。
  - 其他违反外汇管理规定来源的资金。
- 银行会要求企业提供资金来源的证明材料,如财务报表、银行流水、利润分配决议、借款合同等。

第五步：资金汇出

办理购汇: 在完成外汇登记后，企业可以根据境外投资的实际需要，向银行申请购汇。
资金汇出:
- 持《境外直接投资外汇登记业务登记凭证》等相关文件，到银行办理资金汇出手续。
- 资金将汇往企业在境外设立或并购的境外公司账户。
- 银行会通过系统进行操作,确保资金流向与备案信息一致。

第六步：后续管理与报告

年度报告: 企业应于每年1月1日至3月31日，通过“商务部业务系统统一平台”和“全国投资项目在线审批监管平台”分别向商务部门和发改委报送上一年度的境外投资业务情况报告。
外汇变更/注销登记:
- 如果境外投资发生重大变更（如增资、减资、股权转让、清算等），企业需及时到银行办理外汇变更或注销登记。
- 如果境外投资项目终止,需办理清算，并将资金汇回境内，然后办理外汇注销登记。

特殊注意事项与风险点

“返程投资”风险:
- 外商投资企业投资境外,再由该境外公司投资回中国内地（设立新的外商投资企业或收购现有股权），这种“返程投资”是监管的重点。
- 如果返程投资导致境内企业性质变更（从内资企业变为外商投资企业），或者涉及关联交易，可能会被认定为“假外资、真内资”，面临被撤销优惠待遇、补缴税款等风险，务必确保交易的真实性和合规性。
真实性审查:
- 所有环节,尤其是外汇环节，都强调“真实、合规”，银行和监管部门有权对交易的真实性进行穿透式审查，任何虚假申报、虚构交易背景的行为都将受到严厉处罚。
资金来源的合规性:

如前所述,资金来源是外汇审查的核心，企业必须确保资金来源清晰、合法，能够提供完整的证明链条，使用不合规资金是导致项目失败或企业被处罚的最常见原因。
与母公司的关系:

外商投资企业进行境外投资,其行为被视为该独立法人的自主商业行为，但在实践中，母公司的支持（如提供担保、借款）是常见的，这些关联交易也需要遵循相关规定，并做好内部决策和披露。
行业与国别限制:
- 即使是备案制,如果投资涉及敏感国家/地区（如未建交国、受制裁国）或敏感行业（如新闻、出版、武器制造等），仍需向国家发改委和商务部申请核准，流程更严格，难度更大。