法律由国家制定和认可

摘要： 您提出的“法律由国家制定和认可”这个说法是完全正确的，这不仅是法理学中的一个核心观点，也是理解法律本质和来源的关键，我们可以将这句话拆解为两个部分来深入理解：第一部分：法律由国家...

您提出的“法律由国家制定和认可”这个说法是完全正确的，这不仅是法理学中的一个核心观点，也是理解法律本质和来源的关键。

我们可以将这句话拆解为两个部分来深入理解：

第一部分：法律由国家 制定

这指的是创制性的法律渊源，通常指成文法，它是指国家有意识地、主动地通过特定的机关和程序，将社会成员需要共同遵守的行为规范以文字的形式固定下来，从而形成具有普遍约束力的法律。

这个过程具有以下特点：

1. 主体特定性：不是任何个人或组织都可以制定法律，在现代社会，这项权力通常由特定的国家机关行使，

   • 立法机关：如中国的全国人民代表大会及其常委会、美国的国会、英国的议会等，它们是主要的立法机构。
   • 行政机关：如国务院、总统等，可以在其法定职权范围内制定行政法规、行政命令等（这些法律的效力低于立法机关制定的法律）。
   • 特定授权机构：一些国家会授权特定机构（如中央银行、证券监管委员会等）制定行业性、专业性的规则。

2. 程序法定性：法律的制定必须遵循严格的法定程序，这包括提案、审议、表决、公布等环节，确保立法过程的民主、科学和严谨，避免随意性。

3. 公开明确性：制定的法律通常会以法典、条例、决议等形式公布于众，使其内容清晰、确定，为社会公众提供明确的行为指引。

例子：

• 《中华人民共和国刑法》是由全国人民代表大会制定的。
• 《中华人民共和国外商投资法》是由全国人民代表大会制定的。
• 《中华人民共和国增值税暂行条例》是由国务院（行政机关）制定的。

第二部分：法律由国家 认可

这指的是认可性的法律渊源，通常指不成文法，它是指国家对社会上已经长期存在、自发形成的习惯、判例、道德规范等，通过一定的方式（如国家机关的引用、采纳或承认）赋予其法律效力，使其成为法律的一部分。

这个过程的特点是“先有社会，后有法律”，国家不是在创造新的规则，而是在“发现”并“确认”已有的规则。

1. 习惯法：这是最古老的认可形式，国家将那些符合社会公共利益、长期被民众自觉遵守的习惯，通过立法或司法实践确认为法律。

   • 例子：在一些国家，关于继承、婚姻、家庭领域的某些传统习俗，在经过法院判决或立法确认后，就具有了法律效力。

2. 判例法：主要在英美法系国家（如英国、美国、澳大利亚等）中至关重要，这些国家的法律体系的核心原则是“遵循先例”（Stare Decisis），最高法院或上级法院的判决，不仅解决了当前案件，其所确立的法律原则和规则，对下级法院在审理类似案件时具有约束力，国家通过司法体系，将法官的判决“认可”为法律渊源。

   • 例子：美国的“米兰达警告”（Miranda Warning）源于1966年一个著名的最高法院判例，如今已成为美国执法程序中的一项法定规则。

3. 道德与宗教规范的认可：在某些情况下，国家会将一些被广泛接受的道德原则或核心宗教教义吸收到法律中。

   • 例子：“诚实信用”原则最初是商业道德，后被世界各国的《民法典》（如中国的《民法典》第七条）所吸收，成为一项基本原则，许多国家的法律也吸收了“不可杀人”、“不可盗窃”等源于宗教或道德的禁令。

为什么“制定”和“认可”如此重要？

将法律的来源归结于“国家制定和认可”，揭示了法律的核心特征：

1. 国家强制性：法律之所以具有普遍的约束力，其根源在于它背后有国家这个最强大的暴力机器作为后盾，无论是国家主动“制定”的，还是被动“认可”的，一旦成为法律，国家就会通过警察、法庭、监狱等强制力来保证其实施，这是法律与道德、宗教、社团规章等其他社会规范最根本的区别。

2. 权威性：由国家制定或认可的法律，在整个社会规范体系中具有最高的权威性，任何个人、组织或政府机构都必须遵守。

3. 统一性与规范性：国家通过制定和认可法律，为社会提供了一套统一、明确的行为准则，有助于维护社会秩序，减少冲突。

一个形象的比喻：

• 制定法律，就像国家根据社会发展的需要，“设计”并“建造”一座新的桥梁（法律）来连接两岸（规范社会行为）。
• 认可法律，就像国家发现河上已经有一座由民众自发搭建的、且使用良好多年的木桥（习惯/判例），于是国家对其进行“加固”和“认证”，使其成为官方认可的、可以安全通行的正式桥梁。

“法律由国家制定和认可”这句话，精辟地概括了法律的双重来源，并深刻地揭示了法律作为一种国家意志的体现，其权威性和强制力的最终来源。