名义投资人与实际投资人，法律风险如何承担？

摘要： 核心定义实际投资人 (Actual Investor / Beneficial Owner)定义：实际投资人是指真正出资、享有投资所产生全部经济利益（如分红、增值、收益等），并承担...

核心定义

实际投资人 (Actual Investor / Beneficial Owner)

• 定义：实际投资人是指真正出资、享有投资所产生全部经济利益（如分红、增值、收益等），并承担投资风险的主体。
• 核心特征：
  • 出资人：资金的实际来源。
  • 受益人：享受投资带来的所有好处。
  • 风险承担者：承担投资可能亏损的全部风险。
• 通俗理解：“老板”或“幕后的人”，他出钱，他赚钱，他也亏钱。

名义投资人 (Nominal Investor / Legal Title Holder)

• 定义：名义投资人是指在法律文件（如股东名册、工商登记、房产证等）上被登记为所有权人，但不出资或不出全部资金，不直接享有投资收益，也不承担投资风险的人。
• 核心特征：
  • 名义持有人：在法律形式上拥有所有权。
  • 非出资人：通常不是或不是唯一的资金来源。
  • 代为持有：其角色是“代持”。
• 通俗理解：“白手套”或“挂名股东”，他的名字在法律上是“老板”，但真正的老板是背后的实际投资人。

两者之间的关系：代持协议

名义投资人和实际投资人之间的关系,通常基于一份《股权/资产代持协议》（或称《信托协议》、《委托持股协议》）。

• 协议目的：以书面形式明确双方的权利和义务，将法律上的所有权和实际上的经济权利分离开。
• ：
  • 明确实际投资人的出资额和出资方式。
  • 约定投资收益（如分红、股息）归实际投资人所有。
  • 约定投资决策由实际投资人做出,名义投资人需配合执行。
  • 约定名义投资人不得擅自处置代持的资产（如转让、质押）。
  • 约定名义投资人的报酬（如有）。
  • 约定协议的解除条件和违约责任。

主要区别总结

风险与挑战（非常重要）

这种安排虽然灵活,但充满了法律和商业风险，对双方都如此。

对实际投资人的风险：

1. 名义投资人的道德风险：

   • 擅自处分资产：名义投资人可能将代持的股权、房产等转让、质押或出售给第三方，导致实际投资人血本无归。
   • 侵占收益：名义投资人可能截留本应属于实际投资人的分红、股息等收益。
   • 滥用权利：名义投资人可能利用其法律上的身份，进行损害实际投资人利益的行为（如在股东会/董事会上投反对票）。

2. 名义投资人的债务风险：

   如果名义投资人自身对外负有债务,其债权人可能会要求执行（查封、拍卖）其名下的资产，包括代为持有的资产，届时，实际投资人需要通过 costly 的诉讼来“取回”自己的资产，过程艰难且结果不确定。

   
   （图片来源网络，侵删）

3. 协议的效力风险：

   • 根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第24条，只要代持协议是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议在协议双方之间是有效的。
   • 但是，该协议不能对抗善意第三人，这意味着，如果名义投资人与不知情的第三方进行了交易，且已经办理了工商变更登记或产权过户，法律为了保护交易安全，会认定该交易有效，实际投资人无法追回资产。

对名义投资人的风险：

1. 被“背锅”的风险：

   • 实际投资人从事的违法违规活动（如抽逃出资、虚假出资、公司犯罪等），由于名义投资人是法律上的登记股东，可能会面临行政处罚甚至刑事责任。
   • 公司经营不善,名义投资人作为股东，可能需要在其出资额范围内对公司债务承担有限责任。

2. 责任难以撇清：

   尽管有代持协议,但在对外关系上，名义投资人仍然是法律责任的承担者，他需要花费额外的精力和金钱去证明自己是“名义”的，而不是“实际”的责任人。

   
   （图片来源网络，侵删）

典型案例场景

1. 规避法律限制：

   • 公务员/军人：根据规定，不得经商办企业，可能会找亲友代持。
   • 外商投资限制：某些行业禁止或限制外资进入，外资企业可能通过境内个人代持进入。
   • 竞业禁止：高管或核心员工为了在离职后能投资竞争对手公司，可能会让家人代持。

2. 隐藏身份：

   • 商业大佬：不希望自己的投资行为被市场察觉，避免影响目标公司的股价或经营策略。
   • 避免关联交易：为了简化公司治理结构，避免复杂的关联交易披露。

3. 股权激励：

   公司将股权激励授予一个“持股平台”（如有限合伙企业），由该平台统一持有员工股权，员工是实际投资人，而平台是名义投资人。

给实际投资人的建议

如果出于某些原因必须进行代持,务必做到以下几点以最大限度保护自己：

1. 签订书面协议：这是最重要的前提，协议内容要尽可能详尽、明确。
2. 保留出资证据：保留银行转账凭证，并在备注中注明“投资款”或“代持款”，明确资金流向。
3. 保留沟通证据：保留与名义投资人的微信、短信、邮件等沟通记录，证明其代持身份和你的决策权。
4. 获取股东权利文件：争取拿到股东名册、出资证明书、公司章程等文件的复印件，并在公司层面留下自己作为实际联系人的痕迹。
5. 寻求专业法律意见：在签订协议前，务必咨询专业律师，评估风险并优化协议条款。

名义投资人与实际投资人是所有权与经济权利分离的产物,它是一把“双刃剑”，在提供便利的同时，也潜藏着巨大的法律风险，对于实际投资人而言，最大的风险在于“名义”身份无法对抗“法律”身份，除非万不得已，应尽量避免此类安排；如果必须进行，则必须通过完善的《代持协议》和扎实的证据链条来构建一道“防火墙”。