法律为何由国家制定或认可？

摘要： 您说得非常正确，“法律是由国家制定或认可” 是法学理论中对法律最核心、最本质的定义之一，它揭示了法律的两个基本来源和特征，下面我们来详细解释这句话的深刻含义： “国家制定” (Le...

您说得非常正确。“法律是由国家制定或认可” 是法学理论中对法律最核心、最本质的定义之一，它揭示了法律的两个基本来源和特征。

下面我们来详细解释这句话的深刻含义：

“国家制定” (Legislation / 创制)

这指的是立法，即国家特定的机关（通常是立法机关，如中国的全国人民代表大会及其常委会）依据法定的程序和权限，从无到有地创造出新的法律规范。

这个过程具有以下特点：

1. 主动性：国家根据社会发展的需要，主动地、有计划地创制法律，为了适应数字经济的发展，国家会主动制定《电子商务法》、《数据安全法》等。
2. 明确性：制定的法律通常以成文的形式（如法典、法律、法规、规章等）出现，条文清晰，逻辑严谨，便于人们知晓和遵守。
3. 程序性：法律的制定必须遵循严格的法定程序，包括提案、审议、表决、公布等环节，以确保其民主性和科学性。

例子：

• 《中华人民共和国民法典》：由全国人民代表大会制定，系统地规定了民事主体的权利和义务。
• 《中华人民共和国刑法》：由全国人民代表大会制定，规定了什么是犯罪以及相应的刑罚。

“国家认可” (Recognition / 确认)

这指的是国家对社会上已经存在的、在长期实践中自发形成的规范、规则或习惯，通过一定的方式（通常是司法机关的判例或立法机关的明文规定）加以承认，并赋予其法律效力。

这个过程的特点是：

1. 被动性：国家并非主动创造，而是对社会中已经存在的规则进行“事后追认”。
2. 赋予效力：认可的核心作用是将一个原本不具备强制力的社会规范（如道德、习惯、判例）提升为具有国家强制力、人人必须遵守的法律规范。
3. 多种形式：
   • 判例法（Case Law）：这是最典型的形式，在英美法系国家，法院在审理案件时形成的判决，特别是上级法院对下级法院的判决，对以后审理类似案件具有约束力，这些判例本身就是法律，英国的普通法就是由无数个判例累积而成的。
   • 习惯法（Customary Law）：国家将符合社会公共利益、长期存在并被普遍遵守的习惯，通过立法或司法实践确认为法律，在古代社会，很多商业惯例后来被国家认可为商法的一部分，一些少数民族地区的习惯法在特定条件下也可能得到国家的认可。
   • 对道德和政策的吸收：国家有时会将一些重要的道德准则或国家政策通过立法形式固定下来，使其成为法律。“诚实信用”原则既是基本的道德要求，也被《民法典》确立为基本原则。

例子：

• 英国法：其主体是普通法和衡平法，它们都源于法院的判例，是国家“认可”司法实践的结果。
• 国际惯例：一些在国际贸易中长期形成的惯例（如国际贸易术语解释通则 INCOTERMS），虽然不是由国家直接制定，但一旦被一国法律采纳或在国际条约中确认，就具有了法律约束力，这也是国家“认可”的一种体现。

总结与意义

将“制定”和“认可”并列，完整地概括了法律的来源，具有以下重要意义：

1. 揭示了国家与法律的关系：法律不是凭空产生的，也不是神意或天意的体现，它直接源于国家这一最高政治权力机关，国家是法律的最终来源和保障。
2. 解释了法律的多样性：正是因为有了“认可”这一途径，法律的形式才不局限于成文法（制定法），它可以是判例法、习惯法等，这解释了不同法系（如大陆法系和英美法系）法律渊源的差异。
3. 体现了法律的继承性：国家在制定新法时，往往会“认可”和吸收旧法、传统习俗中的合理成分，从而保证法律的连续性和稳定性，而不是每次都从零开始。
4. 强调了法律的权威性：无论是“制定”还是“认可”，一旦完成，该规范就上升为国家意志，具有普遍的约束力和国家强制力作为后盾，任何个人或组织都必须遵守，否则将受到国家的制裁。

“法律是由国家制定或认可”这句话，精辟地指出了法律的本质：法律是国家意志的体现，是由国家主权机关创制或赋予效力的、具有普遍约束力的特殊社会规范。