外商投资建筑业企业如何适用管理规定？

摘要： 需要特别指出的是，该规定已于2019年12月20日被《国务院关于修改部分行政法规的决定》（国务院令第723号）废止，取而代之的是，外商投资建筑业企业的管理被全面纳入《中华人民共和国...

需要特别指出的是，该规定已于2025年12月20日被《国务院关于修改部分行政法规的决定》（国务院令第723号）废止，取而代之的是，外商投资建筑业企业的管理被全面纳入《中华人民共和国外商投资法》及其配套法规的框架下。 将分为两部分：

1. 原《外商投资建筑业企业管理规定》的核心内容回顾（了解历史背景和核心原则）。
2. 现行有效的法律法规框架（即《外商投资法》体系下的管理要求）。

第一部分：原《外商投资建筑业企业管理规定》（回顾）

该规定由原建设部、外经贸部于2002年发布，是中国加入WTO后，为履行开放承诺、规范外商投资建筑业企业而制定的重要规章,其核心内容包括：

管理部门

• 国务院商务主管部门（现为商务部）：负责外商投资建筑业企业的设立审批、合同和章程的审批。
• 国务院建设主管部门（现为住房和城乡建设部）：负责外商投资建筑业企业的资质许可、监督管理。

企业形式

外商投资建筑业企业可以采用以下三种形式：

• 中外合资经营建筑业企业
• 中外合作经营建筑业企业
• 外资建筑业企业（全部由外国投资者出资设立）

准入条件

设立外商投资建筑业企业，除了要符合《公司法》的规定外，还必须满足特定的资质条件,主要包括：

• 注册资本：符合相应等级的资质标准要求,一级施工总承包企业的注册资本金通常要求在5000万元以上。
• 技术负责人：具有一级项目经理资质或具有高级职称。
• 工程业绩：近五年内承担过规定范围内的工程,工程质量合格。
• 从业人员：有足够数量的、符合资质要求的管理人员、专业技术人员和技术工人。

业务范围限制

这是原规定中最为核心和敏感的部分，体现了“国民待遇”与“审慎开放”相结合的原则,外商投资建筑业企业的承包工程范围受到严格限制：

• 外资建筑业企业：

  • 只能承接由外国投资、国际金融组织贷款或赠款、外国政府贷款或赠款、国际贷款项目融资等外资工程。
  • 可以承揽由中方投资的建设工程，但限于下列工程：
    1. 全部由外国投资、赠款、贷款建设的工程；
    2. 国际金融组织贷款项目，并要求外国建筑企业承建的工程；
    3. 外资占50%以上的中外联合投资建设工程，以及外资少于50%，但因技术困难等原因，中方建筑企业不能独立承建的工程,须经省级建设主管部门批准。
  • 禁止在中国境内承接中国境内投资的建设工程。

• 中外合资/合作建筑业企业：

  • 可以承揽全部由中方投资、外国投资、中外联合投资的建设工程。
  • 但在资质等级上，通常会受到限制，在很长一段时间内，中外合资企业最高只能申请到二级资质，无法与内资企业竞争特级、一级的大型复杂项目。

监督管理

建设主管部门对外商投资建筑业企业的资质、市场行为、工程质量、安全生产等进行监督检查，企业若违法违规，将被处以警告、罚款、降低资质等级,直至吊销资质证书的处罚。

第二部分：现行有效的法律法规框架（2025年至今）

自2025年12月20日起，随着《外商投资法》及其实施条例的正式施行，旧的管理体系被彻底废除，外商投资建筑业的管理进入了“准入前国民待遇+负面清单”的新时代。

核心法律

• 《中华人民共和国外商投资法》（2025年1月1日施行）
• 《中华人民共和国外商投资法实施条例》
• 《中华人民共和国建筑法》
• 《建设工程质量管理条例》
• 《建设工程安全生产管理条例》
• 《建筑业企业资质管理规定》（住建部令第22号）

核心原则与变化

（1）准入管理：负面清单制度

• 核心变化：彻底改变了过去“逐案审批”的模式。
• 操作方式：
  • 外商投资建筑业企业，不属于“禁止投资产业”的，一律适用备案管理。
  • 只要不属于《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》中禁止或限制的领域，外国投资者就可以在中国设立建筑业企业,享受与内资企业同等的待遇。
• 负面清单内容：根据最新版的《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》，建筑业领域主要限制在：
  • “投资未分类的建筑工程、其他建筑业”：这一条通常意味着，除了明确禁止的领域,其他建筑工程投资是开放的。
  • “建设工程主体结构的施工、监理必须由中方企业承担”：这是最关键的一条，它明确规定，外资企业不得独立承揽中国境内投资的建设工程的主体结构施工任务，这一规定保留了原《规定》的核心限制,并将其以法律形式固定下来。
  • “禁止投资领域”：禁止投资文物、考古、有重要价值的古建筑、近现代代表性建筑的修缮等。

（2）国民待遇原则

• 核心变化：除负面清单中明确限制的领域外，外资企业在设立条件、取得土地、税费、标准制定、政府采购、资质许可等方面，与内资企业享受同等待遇。
• 具体体现：
  • 资质管理：外资企业在申请建筑业企业资质时，其注册资本、专业技术人员、工程业绩等要求，与内资企业完全相同，不再有“合资企业最高只能申请二级”等限制，只要满足条件,外资企业可以申请从特级到三级资质的任何等级。
  • 业务范围：除不得独立承接主体结构施工外，外资企业在勘察、设计、监理、非主体结构的施工（如装饰装修、机电安装等）方面,与内资企业享有同等权利。
  • 审批流程：设立外商投资建筑业企业，通常通过“在线备案系统”进行，流程大大简化,效率显著提高。

（3）信息报告制度

• 外商投资企业设立后，需要通过“外商投资信息报告系统”向商务主管部门报送投资信息，这是一种事中事后监管手段,不再是事前审批。

总结与对比

给外国投资者的建议

1. 首要研究《外商投资准入负面清单》：这是决定您能否进入以及如何进入中国建筑业市场的根本性文件。
2. 明确业务定位：如果您的主要业务是承接外资项目（如外资厂房、酒店）或非主体结构工程（如室内精装、机电安装），市场准入非常便利，如果您希望参与大型公共建筑（如机场、体育馆、住宅楼）的主体结构施工,必须寻找中国合作伙伴进行合资或合作。
3. 关注资质标准：忘掉过去的合资企业等级限制，根据您的业务规划，直接对照《建筑业企业资质标准》，准备相应的注册资本、人员、业绩等材料,申请相应等级的资质。
4. 善用“国民待遇”：在土地、税收、融资、政府采购等方面，积极争取与内资企业同等的待遇,降低运营成本。
5. 寻求专业法律咨询：中国的法律法规体系复杂且在不断更新,强烈建议在投资前咨询熟悉中国外商投资和建筑法律的专业律师或顾问。